直銷作為一種商品流通和分銷方式，自上世紀(jì)90年代初期進(jìn)入我國(guó)，先后經(jīng)歷了興起階段、市場(chǎng)混亂經(jīng)營(yíng)和政府規(guī)范階段、限制發(fā)展階段。新世紀(jì)初，我國(guó)在加入WTO談判中承諾在入世后3年內(nèi)，在法律規(guī)范下，將逐步開(kāi)放直銷業(yè)市場(chǎng)。2004年，我國(guó)遵守入世承諾，開(kāi)始組建立法調(diào)研小組，聽(tīng)取各方意見(jiàn)，準(zhǔn)備制定直銷法規(guī)。2005年9月，國(guó)務(wù)院頒布了《直銷管理?xiàng)l例》(國(guó)務(wù)院令第443號(hào))和《禁止傳銷條例》(國(guó)務(wù)院令第444號(hào))，并分別于 2005年11月1日和12月1日起正式實(shí)施。直銷法規(guī)的頒布實(shí)施，標(biāo)志著我國(guó)直銷市場(chǎng)開(kāi)始步入了法制化發(fā)展階段。

　　在兩部條例實(shí)施前后，我國(guó)政府相關(guān)部門又相繼頒布了一系列相關(guān)的規(guī)則和政策措施，這些配套規(guī)章和文件的出臺(tái)和實(shí)施，對(duì)于規(guī)范管理直銷行業(yè)經(jīng)營(yíng)行為、維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益，促進(jìn)直銷行業(yè)健康發(fā)展發(fā)揮了重要作用。在法律規(guī)范下，自2006年開(kāi)始，一些中外直銷企業(yè)經(jīng)國(guó)家主管部門的嚴(yán)格審批，先后獲得了在中國(guó)的直銷經(jīng)營(yíng)牌照。到目前為止，拿牌直銷企業(yè)已經(jīng)達(dá)到44家。

　　在申牌過(guò)程中，有的企業(yè)順利拿到牌照，有的企業(yè)跌得頭破血流卻仍然不清楚為何沒(méi)能拿到牌照，專家分析稱，這和如何正確解讀直銷企業(yè)政策有著密不可分的關(guān)系。政策法規(guī)是客觀條件，企業(yè)作為申牌主體，應(yīng)該放開(kāi)思路、放長(zhǎng)眼光，把握相關(guān)政策和趨勢(shì)。在利好的情況下，既要保持清醒，也不要太過(guò)于樂(lè)觀。在利空的情況下，不要輕易放棄，也不要過(guò)于悲觀，要兩者兼而有之。

　　解讀一

　　違反直銷經(jīng)營(yíng)制度要承擔(dān)責(zé)任

　　周蘭領(lǐng) 司法部司法行政學(xué)院副研究員、法學(xué)博士

　　直銷經(jīng)營(yíng)許可證制度是我國(guó)直銷法律制度的核心制度，是建立規(guī)范、有序的直銷市場(chǎng)的關(guān)鍵。企業(yè)只有依法獲得直銷經(jīng)營(yíng)許可證，方可在中國(guó)境內(nèi)從事直銷活動(dòng);商務(wù)、工商等行政主管部門要嚴(yán)格依照《行政許可法》、《直銷管理?xiàng)l例》等有關(guān)規(guī)定，準(zhǔn)確適用和實(shí)施直銷許可證制度;社會(huì)大眾要具備直銷經(jīng)營(yíng)許可證制度的有關(guān)知識(shí)，能夠識(shí)別合法的直銷行為，主動(dòng)拒絕非法的傳銷行為，積極配合有關(guān)機(jī)關(guān)打擊非法傳銷行為，共同推進(jìn)更加規(guī)范、有序的直銷市場(chǎng)在中國(guó)的發(fā)展。

　　“違法必究”是我國(guó)一項(xiàng)重要的法制原則。因此，違反有關(guān)直銷經(jīng)營(yíng)許可證制度，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。具體情形如下：

　　1有關(guān)部門及其工作人員的責(zé)任。對(duì)不符合規(guī)定條件的申請(qǐng)予以許可或者不依照規(guī)定履行監(jiān)督管理職責(zé)的，對(duì)責(zé)任人，給予行政處分;構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。并由許可部門撤銷許可。

　　2未經(jīng)批準(zhǔn)從事直銷活動(dòng)的責(zé)任。由工商部門責(zé)令改正，沒(méi)收產(chǎn)品和違法收入，處5-30萬(wàn)元的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處30-50萬(wàn)元的罰款，并予以取締;構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。

　　3通過(guò)欺騙、賄賂等手段取得直銷經(jīng)營(yíng)許可證的法律責(zé)任。由工商部門沒(méi)收產(chǎn)品和違法收入，處5-30萬(wàn)元的罰款，由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門撤銷其許可，并不得再提出申請(qǐng);情節(jié)嚴(yán)重的，處30-50萬(wàn)元的罰款，并予以取締;構(gòu)成犯罪的，追究刑事責(zé)任。

　　4直銷企業(yè)不履行重大內(nèi)容的變更報(bào)批責(zé)任。由工商部門責(zé)令改正，處3-30萬(wàn)元的罰款;對(duì)不再符合直銷經(jīng)營(yíng)許可條件的，由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷其許可證。

　　5超出直銷產(chǎn)品范圍從事直銷經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的法律責(zé)任。由工商部門責(zé)令改正，沒(méi)收產(chǎn)品和違法收入，處5-30萬(wàn)元的罰款;情節(jié)嚴(yán)重的，處30-50萬(wàn)元的罰款，由工商部門吊銷直銷企業(yè)分支機(jī)構(gòu)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照直至由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門吊銷直銷經(jīng)營(yíng)許可證。

　　商務(wù)部規(guī)定彌補(bǔ)監(jiān)管缺漏

　　王恩勇 多家企業(yè)申牌指導(dǎo)專家

　　早在2006年8月8日，繼國(guó)家工商總局下發(fā)《關(guān)于做好直銷監(jiān)管工作的通知》后，商務(wù)部公布《加強(qiáng)管理直銷企業(yè)從事直銷活動(dòng)有關(guān)問(wèn)題的通知》，進(jìn)一步增強(qiáng)了對(duì)直銷企業(yè)從事直銷活動(dòng)的監(jiān)管政策準(zhǔn)備。

　　一、《通知》嚴(yán)格規(guī)定了服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)建設(shè)和開(kāi)展直銷培訓(xùn)活動(dòng)的程序：

　　1、服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)建設(shè)程序

　　2、開(kāi)展直銷培訓(xùn)活動(dòng)程序

　　二、《通知》規(guī)定了暫停企業(yè)直銷經(jīng)營(yíng)許可的三種情況：

　　1、 違反培訓(xùn)程序的;

　　2、 擅自動(dòng)用保證金，或未按規(guī)定調(diào)整保證金，或繳存的保證金被司法機(jī)關(guān)凍結(jié)的;

　　3、 未按照《條例》及相關(guān)規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向社會(huì)公眾披露相關(guān)信息，或高調(diào)炒作，誤導(dǎo)消費(fèi)者的。

　　三、《通知》規(guī)定了吊銷直銷經(jīng)營(yíng)許可證的五種情況：

　　1、違反培訓(xùn)程序，情節(jié)嚴(yán)重的;

　　2、違反《條例》及相關(guān)規(guī)定從事直銷培訓(xùn)，情節(jié)嚴(yán)重的;

　　3、擅自動(dòng)用保證金，或未按規(guī)定調(diào)整保證金，或繳存的保證金被司法機(jī)關(guān)凍結(jié)，經(jīng)告知拒不改正的;

　　4、未按照《條例》及相關(guān)規(guī)定，真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地向社會(huì)公眾披露相關(guān)信息，或高調(diào)炒作，誤導(dǎo)消費(fèi)者，經(jīng)告知拒不改正的;

　　5、企業(yè)發(fā)生變更，不再符合直銷經(jīng)營(yíng)條件的。

　　四、其他規(guī)定

　　1、對(duì)終止受理企業(yè)申報(bào)規(guī)定

　　通知指出，“企業(yè)在申報(bào)直銷經(jīng)營(yíng)許可過(guò)程中，如處于民事訴訟(仲裁)之中，司法(仲裁)機(jī)關(guān)審理(仲裁)結(jié)果可能導(dǎo)致股權(quán)、資產(chǎn)、保證金發(fā)生變化，或繳存的保證金已被司法機(jī)關(guān)凍結(jié)，商務(wù)部將終止受理企業(yè)的申報(bào)?！?/p>

　　2、對(duì)直銷培訓(xùn)員的規(guī)定

　　通知指出，直銷企業(yè)培訓(xùn)員違反《條例》及相關(guān)規(guī)定從事直銷培訓(xùn)的，撤銷該培訓(xùn)員備案，企業(yè)收回直銷培訓(xùn)員證，該培訓(xùn)員不得從事培訓(xùn)活動(dòng)。

　　擔(dān)任多家企業(yè)申牌工作小組副組長(zhǎng)的直銷專家王恩勇表示，商務(wù)部通知是對(duì)《直銷管理?xiàng)l例》等政策的補(bǔ)充，避免了第二批直銷企業(yè)拿牌后的政策監(jiān)管空白，也再次強(qiáng)調(diào)了政府嚴(yán)格管理直銷工作的精神和原則。

　　企業(yè)要避免走歪路

　　夏海 資深直銷研究專家

　　《直銷管理?xiàng)l例》第四十條提到申請(qǐng)人通過(guò)欺騙、賄賂等手段取得本條例第九條和第十條設(shè)定的許可的，由工商行政管理部門沒(méi)收直銷產(chǎn)品和違法銷售收入，處5萬(wàn)元以上30萬(wàn)元以下的罰款，由國(guó)務(wù)院商務(wù)主管部門撤銷其相應(yīng)的許可，申請(qǐng)人不得再提出申請(qǐng)。

　　很多直銷企業(yè)以為已經(jīng)讀過(guò)了《直銷管理?xiàng)l例》就已經(jīng)熟諳里面的內(nèi)容，并且以為鉆空子取得牌照是首要。其實(shí)，這是對(duì)《直銷管理?xiàng)l例》的輕視和誤讀，直銷企業(yè)經(jīng)常會(huì)犯這種錯(cuò)誤。一旦鉆空子，通過(guò)欺騙、賄賂等手段取得牌照，一經(jīng)查明，商務(wù)部不僅吊銷其牌照，而且該企業(yè)再也沒(méi)有任何申牌機(jī)會(huì)。

　　吊銷牌照并不是一句空話，早在2006年就已有過(guò)先例。2006年10月，首批獲得我國(guó)直銷牌照的內(nèi)資企業(yè)珍奧集團(tuán)股份有限公司因在整改期間被查實(shí)申報(bào)材料不實(shí)，被吊銷直銷經(jīng)營(yíng)許可證。因此，直銷企業(yè)申牌千萬(wàn)不要走歪路，謹(jǐn)慎前行，一步一個(gè)腳印。

　　《禁止傳銷條例》第二十五條提到，工商行政管理部門依照本條例第二十四條的規(guī)定進(jìn)行處罰時(shí)，可以依照有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定，責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。由此可見(jiàn)，企業(yè)即使申牌成功，在直銷運(yùn)作中也不可觸犯法律底線，否則牌照來(lái)得快去得也快。

　　外資企業(yè)申牌有額外要求

　　黃韜 上海交通大學(xué)凱原法學(xué)院講師、法學(xué)博士

　　在以《直銷管理?xiàng)l例》為代表的中國(guó)現(xiàn)行直銷法律體系之中，立法部門并沒(méi)有為外資直銷企業(yè)和國(guó)內(nèi)直銷企業(yè)設(shè)置兩套管理規(guī)范，無(wú)論是在市場(chǎng)準(zhǔn)入環(huán)節(jié)，還是在準(zhǔn)入后的監(jiān)管環(huán)節(jié)，都基本上做到了一視同仁，適用同樣的法律依據(jù)?！吨变N管理?xiàng)l例》第二條規(guī)定了“在中華人民共和國(guó)境內(nèi)從事直銷活動(dòng)，應(yīng)當(dāng)遵守本條例”。也就是說(shuō)，該條例的適用對(duì)象包括了外資直銷企業(yè)。

　　多數(shù)情況下，外資直銷企業(yè)和內(nèi)資直銷企業(yè)在享受待遇方面實(shí)現(xiàn)了法律形式上的平等，例如《直銷管理?xiàng)l例》第四條中規(guī)定的“直銷企業(yè)可以依法取得貿(mào)易權(quán)和分銷權(quán)”并不區(qū)分直銷企業(yè)的性質(zhì);又例如，直銷企業(yè)應(yīng)當(dāng)在銀行開(kāi)立專門賬戶并存入保證金，對(duì)于保證金數(shù)額的要求，《直銷管理?xiàng)l例》的規(guī)定對(duì)不同類型的直銷企業(yè)是同等適用的。

　　縱觀《直銷管理?xiàng)l例》全文以及中國(guó)在直銷服務(wù)行業(yè)的其他立法，我們很少發(fā)現(xiàn)有針對(duì)外資直銷企業(yè)作出特別的監(jiān)管規(guī)則，極少數(shù)的例外情況主要是因?yàn)橥赓Y直銷企業(yè)在設(shè)立階段需要履行中國(guó)國(guó)內(nèi)法下的一些特別的程序義務(wù)，例如根據(jù)《直銷管理?xiàng)l例》第八條的要求，中國(guó)合資、中外合作企業(yè)申請(qǐng)直銷營(yíng)業(yè)許可時(shí)，除了提交企業(yè)章程之外，還需提供合資合作企業(yè)合同。

　　另外，針對(duì)外資直銷企業(yè)在登記管理方面的特殊問(wèn)題，國(guó)家工商行政管理總局于2007年6月11日下發(fā)了《關(guān)于外商投資直銷企業(yè)登記管理有關(guān)問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》，顧名思義該“指導(dǎo)意見(jiàn)”的適用對(duì)象僅限于外資直銷企業(yè)。

　　根據(jù)《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》第十七條第2款的規(guī)定，“一成員可以通過(guò)對(duì)任何其他成員的服務(wù)和服務(wù)提供者給予其本國(guó)同類服務(wù)或服務(wù)提供者的待遇形式上相同或者不相同的待遇，滿足第1款的要求”。也就是說(shuō)，GATS要求成員履行的國(guó)民待遇義務(wù)并非嚴(yán)格限制為待遇形式上的相同，而是更關(guān)注于“實(shí)質(zhì)上相同”的效果。由于中國(guó)直銷法律制度中關(guān)于外資直銷企業(yè)在登記程序規(guī)范方面的特殊規(guī)定一般來(lái)說(shuō)并不會(huì)實(shí)質(zhì)性改變外資直銷企業(yè)的競(jìng)爭(zhēng)條件，故而不能認(rèn)為這些國(guó)內(nèi)立法與WTO的國(guó)民待遇原則相悖。

　　由此可見(jiàn)，直銷對(duì)法律環(huán)境要求很高。嚴(yán)格的立法是直銷經(jīng)營(yíng)發(fā)展的必要前提。這是由直銷的營(yíng)銷模式特點(diǎn)決定的。一方面，它是以推銷人員獨(dú)立的、分散的、相對(duì)無(wú)固定地點(diǎn)的銷售為營(yíng)銷方式，主要依靠推銷員向消費(fèi)者口頭宣傳產(chǎn)品為特點(diǎn)。在這個(gè)過(guò)程中，銷售中的信息不對(duì)稱性易導(dǎo)致推銷人員虛假夸大產(chǎn)品性能和誤導(dǎo)消費(fèi)者的行為，因此需要對(duì)這種銷售行為有嚴(yán)格的法律規(guī)范。在我國(guó)已實(shí)施的兩個(gè)條例中，有嚴(yán)格的對(duì)銷售人員銷售行為的規(guī)定;另一方面，直銷看似以推銷員的個(gè)體推銷活動(dòng)為主，但其背后是隸屬于一個(gè)直銷企業(yè)，所以法規(guī)要對(duì)直銷企業(yè)有嚴(yán)格的市場(chǎng)準(zhǔn)入規(guī)定。

　　同時(shí)，對(duì)銷售人員培訓(xùn)的管理、對(duì)直銷企業(yè)的信息披露、退換貨制度、冷靜期制度等都需要有嚴(yán)格的法律規(guī)范。所以直銷對(duì)法律要求是很高的。直銷對(duì)法律環(huán)境的要求高還有一個(gè)重要的原因，即正規(guī)的直銷雖然和“老鼠會(huì)”、金字塔銷售等有很大的區(qū)別，但是直銷模式和特殊的計(jì)酬方式極易被傳銷所效仿，必須通過(guò)法律條例嚴(yán)格區(qū)分。

　　理性守法是獲得牌照的必要條件

　　特約評(píng)論員 徐清

　　《直銷管理?xiàng)l例》正式實(shí)施，意味著直銷經(jīng)營(yíng)許可證申請(qǐng)工作正式開(kāi)始，但從表面上看，市場(chǎng)似乎很平靜，沒(méi)有什么波瀾起伏。真正了解直銷行業(yè)的人都知道，在這一片平靜的下面，是暗潮洶涌。部分想獲得直銷牌照的企業(yè)早已開(kāi)展公關(guān)活動(dòng)，使出渾身解數(shù)，力求能夠通過(guò)密集的公關(guān)獲得直銷牌照。但不得不說(shuō)的是這些企業(yè)的做法本末倒置了，忽視對(duì)法規(guī)的仔細(xì)解讀，忽視自身實(shí)力的建設(shè)，只注重公關(guān)，結(jié)果可想而知。

　　筆者認(rèn)為，這種態(tài)度是不嚴(yán)肅的，對(duì)于申牌和企業(yè)的發(fā)展毫無(wú)益處。盡管《直銷管理?xiàng)l例》只有短短的五十二條，但在這背后，隱含了許多行業(yè)的基本準(zhǔn)則。要想全面理解行業(yè)發(fā)展的規(guī)則，筆者認(rèn)為，企業(yè)不應(yīng)該茫然地開(kāi)展公關(guān)活動(dòng)，應(yīng)該在專家的指導(dǎo)下，認(rèn)真學(xué)習(xí)兩個(gè)條例、三個(gè)辦法，對(duì)法規(guī)背后的基本規(guī)則進(jìn)行詳細(xì)的解讀。

　　企業(yè)硬實(shí)力經(jīng)得起審查

　　商務(wù)部曾經(jīng)提出“內(nèi)外一致、資質(zhì)嚴(yán)格、嚴(yán)謹(jǐn)審批、逐步開(kāi)放”的十六字方針，這十六字方針完整地體現(xiàn)了政府工作的重心。從“資質(zhì)嚴(yán)格，嚴(yán)謹(jǐn)審批”這八個(gè)字就可以看出政府在牌照審批方面的態(tài)度。

　　“資質(zhì)嚴(yán)格”是指政府所設(shè)立的高門檻。在行業(yè)進(jìn)入標(biāo)準(zhǔn)方面，政府確定了最基本的要求，即《直銷管理?xiàng)l例》第七條、第八條規(guī)定的內(nèi)容。這個(gè)可以說(shuō)是各企業(yè)申請(qǐng)直銷牌照的根本所在。只有在滿足了入門標(biāo)準(zhǔn)后，才涉及到牌照的申請(qǐng)問(wèn)題。若連基本的資金要求都無(wú)法達(dá)到，根本無(wú)法“申請(qǐng)直銷牌照”。

　　“嚴(yán)謹(jǐn)審批”表明了政府在牌照發(fā)放上的明確態(tài)度?？梢哉f(shuō)，并不是所有符合條件的企業(yè)都可以獲得直銷牌照，牌照的審批將會(huì)非常嚴(yán)格。至于審批的標(biāo)準(zhǔn)和尺度是由政府自主決定的，其中除了法規(guī)所規(guī)定了各項(xiàng)硬性條件外，還涉及企業(yè)的形象、企業(yè)的信譽(yù)等各方面。因此，這些潛在的條件是決定牌照發(fā)放的重要標(biāo)準(zhǔn)。

　　盡管《直銷管理?xiàng)l例》并沒(méi)有對(duì)企業(yè)應(yīng)具備的資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格的要求，但還是可以從其它細(xì)小的地方看到對(duì)企業(yè)資質(zhì)的要求，如“符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的產(chǎn)品說(shuō)明”，這就要求企業(yè)的生產(chǎn)實(shí)力須得到國(guó)家認(rèn)證，獲得相關(guān)的證書。此外，在服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)的設(shè)置方面，也需要得到“縣級(jí)以上人民政府認(rèn)可”。

　　企業(yè)軟實(shí)力符合規(guī)范

　　這里所說(shuō)的制度設(shè)計(jì)，并不是行業(yè)中的“計(jì)酬制度”，而是企業(yè)的內(nèi)部管理制度。這些管理制度的設(shè)計(jì)完善與否，直接涉及企業(yè)今后對(duì)市場(chǎng)、對(duì)內(nèi)部的管理，涉及企業(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，因此也是政府衡量企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)之一。

　　申牌是一件極為嚴(yán)肅的事情，并非兒戲，并不是通過(guò)密集公關(guān)就可以“公關(guān)”下來(lái)的。牌照的申請(qǐng)工作，必須建立在企業(yè)已經(jīng)符合各項(xiàng)要求的基礎(chǔ)之上，只有在符合政府所要求的各項(xiàng)軟硬條件后，政府才可能將企業(yè)列入考慮范圍，企業(yè)的公關(guān)工作才可能產(chǎn)生預(yù)計(jì)的效果。希望各企業(yè)能夠在專家的指導(dǎo)下，加強(qiáng)自身實(shí)力，理性的編寫申請(qǐng)材料，提出申請(qǐng)理由，嚴(yán)肅對(duì)待牌照申請(qǐng)事宜。

　　企業(yè)申牌的部分法律依據(jù)

　　一、《直銷管理?xiàng)l例》(國(guó)務(wù)院令第443號(hào))

　　二、《禁止傳銷條例》(國(guó)務(wù)院令第444號(hào))

　　三、《直銷企業(yè)保證金存繳、使用管理辦法》(商務(wù)部、工商總局2005年第22號(hào)令)

　　四、《直銷員業(yè)務(wù)培訓(xùn)管理辦法》(商務(wù)部、公安部、工商總局2005年第23號(hào)令)

　　五、《直銷企業(yè)信息報(bào)備、披露管理辦法》(商務(wù)部、工商總局2005年第24號(hào)令)

　　六、《關(guān)于直銷產(chǎn)品范圍的公告》(商務(wù)部、工商總局2005年第72號(hào)公告)

　　七、《直銷行業(yè)服務(wù)網(wǎng)點(diǎn)設(shè)立管理辦法》(商務(wù)部令2006年第20號(hào))

　　八、《直銷企業(yè)履行社會(huì)責(zé)任指引》(工商直字2013年165號(hào))

　　九、其他相關(guān)法律：消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、勞動(dòng)與社會(huì)保障法、行政許可法、商標(biāo)法、專利法、環(huán)境保護(hù)法、刑法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等