近期，人民法院報(bào)開設(shè)“法答網(wǎng)精選答問”欄目，發(fā)布法答網(wǎng)精選咨詢答疑。第七期法答網(wǎng)精選答問里，最高人民法院就減肥產(chǎn)品中含有禁止添加的西藥成分的定性和對情節(jié)輕微、情節(jié)顯著輕微的把握進(jìn)行解答。

　　實(shí)際上，在大健康產(chǎn)業(yè)的發(fā)展過程中，保健食品或普通食品通過添加西藥成分來實(shí)現(xiàn)功效顯著性的案例屢見不鮮，最常見的就是減肥產(chǎn)品，曾被查處多起此類案件。而近期，有部分視康類產(chǎn)品也因?yàn)橐伤铺砑舆`規(guī)成分被查處，案件也正在審查之中。在這種情況下，法答網(wǎng)有關(guān)“減肥產(chǎn)品中含有禁止添加的西藥成分，案件如何定性”的回答就很具參考意義。

　　據(jù)《知識經(jīng)濟(jì)》了解，法答網(wǎng)是最高人民法院為全國四級法院干警提供法律政策運(yùn)用、審判業(yè)務(wù)咨詢答疑和學(xué)習(xí)交流服務(wù)的信息共享平臺。通過法答網(wǎng)，法院干警可以就審判工作、學(xué)習(xí)和研究中涉及的法律適用、辦案程序和司法政策等問題在線咨詢。答疑專家須嚴(yán)格依據(jù)法律、司法解釋等規(guī)定，在規(guī)定時(shí)限內(nèi)提出答疑意見，并經(jīng)相關(guān)業(yè)務(wù)部門負(fù)責(zé)人審核同意，以最大限度保障答疑意見準(zhǔn)確、權(quán)威。咨詢僅針對法律適用問題，不得涉及具體案件，答疑意見僅供學(xué)習(xí)、研究和參考使用。

　　咨詢?nèi)耍?/span>山東省高級人民法院刑一庭 尹士強(qiáng)

　　答疑專家：最高人民法院刑一庭 肖鳳

　　咨詢問題：減肥產(chǎn)品中含有禁止添加的西藥成分，案件如何定性？如何把握情節(jié)輕微和情節(jié)顯著輕微？

　　答疑意見：

　　關(guān)于減肥產(chǎn)品中檢出禁止添加的西藥成分的案件定性，不能一概而論，需要區(qū)分銷售的產(chǎn)品是食品還是藥品。減肥產(chǎn)品既包括減肥類保健食品，又包括減肥藥品。如果涉案產(chǎn)品是食品（保健食品），則可以按照刑法第一百四十四條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定性；如果涉案產(chǎn)品是藥品，則可以按照刑法第一百四十一條規(guī)定的生產(chǎn)、銷售、提供假藥罪定性。

　　區(qū)分食品與藥品的關(guān)鍵在于是否有“疾病預(yù)防、治療功能”，表現(xiàn)為標(biāo)簽、說明書是否涉及疾病預(yù)防、治療功能，是否規(guī)定有適應(yīng)癥或者功能主治。在具體案件中，一般可以通過產(chǎn)品審批文號、產(chǎn)品說明是否規(guī)定有適應(yīng)癥或功能主治、用法和用量等外觀標(biāo)識進(jìn)行判斷。如果產(chǎn)品標(biāo)識不明，則可以通過經(jīng)營者以何種名義對外宣傳、銷售涉案減肥產(chǎn)品進(jìn)行判斷。當(dāng)產(chǎn)品標(biāo)識與對外宣傳一致時(shí)，可以直接按照標(biāo)識來確定產(chǎn)品屬性。當(dāng)產(chǎn)品標(biāo)識和對外宣傳不一致或者標(biāo)識不明確時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照行為人對外宣傳的產(chǎn)品性能并結(jié)合購買者購買、使用產(chǎn)品的目的來確定其屬于食品還是藥品。例如，《刑事審判參考》第1531號案例“鐘某本銷售有毒、有害食品案”中，涉案產(chǎn)品的屬性無法通過審批文號、產(chǎn)品說明等外觀標(biāo)識來界定。鐘某本以“壯陽補(bǔ)腎”名義銷售產(chǎn)品，但沒有對外宣傳治療功能及治療效果，消費(fèi)者是基于“性保健”而非治療疾病的目的而購買、使用，因此涉案產(chǎn)品應(yīng)認(rèn)定為保健食品。該案中，由于涉案保健食品經(jīng)檢測含有西地那非，故認(rèn)定鐘某本構(gòu)成銷售有毒、有害食品罪。

　　對于情節(jié)輕微和情節(jié)顯著輕微的把握，實(shí)踐中應(yīng)結(jié)合行為人銷售數(shù)量、銷售金額、銷售時(shí)間長短、是否曾因同類行為受過行政處罰或者刑事處罰等主客觀情況進(jìn)行綜合認(rèn)定。

　　來源|人民法院報(bào)

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